Поиск:

Методические рекомендации к правилам определения квоты, условия и порядок выдачи разрешений работодателям на привлечение иностранной рабочей силы в Республике Казахстан (2003 год)


Глава 1. Общие положения

Настоящие Методические рекомендации по определению квоты, условий и порядка выдачи разрешений работодателям на привлечение иностранной рабочей силы в Республику Казахстан (в дальнейшем - методические рекомендации) разработаны в целях реализации Законов РК "О занятости населения", "О миграции населения" и определяют порядок определения квоты, условия и порядок выдачи разрешений работодателям на привлечение иностранной силы в РК.
Понятие, используемое в Настоящих Правилах:
1) иностранная рабочая сила - иностранные граждане и лица без гражданства, нанимаемые работодателем для осуществления трудовой деятельности на территории республики (Статья 2. Указа Президента РК, имеющий силу закона, от 19 июня 1995 года N 2337 "О правовом положении иностранных граждан в Республике Казахстан (внесены изменения в соответствии с Законами РК от 19.06.97 г. N 134-I; от 01.03.01 г. N 160-II; от 16.03.2001 г. N 164-II; от 10.11.01 г. N 255-II" - "Иностранными гражданами в Республике Казахстан признаются лица, не являющиеся гражданами РК и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иного государства.
Лица, не являющиеся гражданами РК и не имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иного государства, признаются лицами без гражданства");
2) квота на привлечение иностранной рабочей силы (далее - квота) - устанавливаемая ежегодно Правительством РК доля иностранной рабочей силы в процентном отношении к численности экономически активного населения республики (В целях защиты внутреннего рынка труда Правительством РК устанавливается ежегодно квота на привлечение иностранной рабочей силы для осуществления трудовой деятельности на территории РК (Пункт 1 статья 11 ЗРК "О занятости населения).
Квота на 2003 год установлена в размере 0,14 % к экономически активному населению республики (постановление Правительства РК N 11 от 14 января 2003 г.)
Численность экономически активного населения республик на 2003 год - 7618,0 тыс. чел. утверждена постановлением Правительства РК от 13.09.2002 года N 1000 "Об утверждении Индикативного плана социально - экономического развития РК на 2003 - 2005 годы";
3) работодатель - физическое или юридическое лицо, с которым работник состоит в трудовых отношениях (статья 2 ЗРК "О труде в РК", статья 12 Гражданского Кодекса РК "Под физическими лицами понимаются граждане РК, граждане других государств, а также лица без гражданства. Положения настоящей главы применяются ко всем физическим лицам, если иное не установлено настоящим Кодексом" и "Статья 33. Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, (статьи 188 - 194 настоящего Кодекса) хозяйственного ведения (статьи 195 - 201 настоящего Кодекса) или оперативного управления (статьи 202 - 208 настоящего Кодекса) обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету. 2. Юридическое лицо имеет печать со своим наименование");
4) разрешение на привлечение иностранной рабочей силы (далее - разрешение) - документ установленной формы, выдаваемый центральным исполнительным органом работодателю, определяющий количество иностранной силы для привлечения в Республику Казахстан в пределах квоты (Приложение 1 к Правилам осуществления трудовой и профессиональной деятельности иностранцев и лиц без гражданства на территории РК и граждан РК за границей, утвержденное постановлением Правительства РК от 25 июня 1999 года N 862. "Об утверждении Правил по вопросам лицензирования привлечения иностранной рабочей силы и вывоза рабочей силы из РК за границу");
5) центральный исполнительный орган - государственный орган, координирующий реализацию государственной политики в сфере занятости населения (подпункт 17 статьи 1 ЗРК "О занятости населения" - в данном случае - МТСЗ);
6) уполномоченный орган по вопросам занятости - структурное подразделение местных исполнительных органов, обеспечивающее содействие занятости населения и социальную защиту от безработицы на региональном уровне (далее - уполномоченный орган) - (подпункт 15 статьи 1 ЗРК "О занятости населения" в данном случае - управление (департаменты) труда, занятости и социальной защиты населения областей, городов Астаны и Алматы).
3. Действие настоящих Правил не распространяется на иностранных граждан и лиц без гражданства:
1) работающих первыми руководителями филиалов и представительств иностранных юридических лиц (статья 43 ГК "1. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.
2. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия.
3. Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.
4. Руководители структурных подразделений (филиалов и представительств) общественных объединений избираются в порядке, предусмотренном уставом общественного объединения и положением о его филиале или представительстве.
Руководители структурных подразделений (филиалов и представительств) религиозных объединений избираются либо назначаются в порядке, предусмотренном уставом религиозного объединения и положением и его филиале или представительстве.
Руководители филиалов и представительств иных форм юридических лиц назначаются уполномоченным органом юридического лица и действуют на основании его доверенности)";
2) находящихся в командировке, срок которой не превышает суммарно 45 календарных дней в течение одного календарного года (В течение года находятся в командировке не более 45 календарных дней);
3) работающих первыми руководителями и генеральными менеджерами организаций, заключивших с Правительством РК контракты на сумму инвестиций в денежном эквиваленте свыше 50 миллионов долларов США, и первыми руководителями юридических лиц РК, осуществляющих инвестиционную деятельность в приоритетных видах деятельности и заключивших контракт с уполномоченным органом по инвестициям (инвестор представляет документ, подтверждающий сумму инвестиций в денежном эквиваленте свыше 50 млн. долларов США и пункт 1. Статьи 14 Инвестиционные преференции предоставляются в приоритетных видах деятельности, перечень которых утверждается Правительство РК на уровне классификатора подвидов деятельности. Уполномоченный орган - Комитет по инвестициям МИТ.);
4) работающих первыми руководителями и генеральными менеджерами банковских, страховых организаций, пенсионных фондов (С целью развития финансового рынка, обмена специалистами с различными крупными зарубежными финансовыми институтами, имеющими международный уровень работы, дальнейшего использования в республике опыта зарубежных специалистов);
5) входящих в состав дипломатических представительств и международных организаций, аккредитованных в Республике Казахстан (статья 11 ЗРК "О миграции населения");
6) являющихся представителями иностранных средств массовой информации, радио и телевидения, аккредитованных в Республике Казахстан (статьи 11 ЗРК "О миграции населения");
7) работающих в благотворительных и гуманитарных организациях, зарегистрированных в Республике Казахстан (статья 11 ЗРК "О миграции населения", статья 10 Кодекса РК "О налогах и других обязательных платежах в бюджет" от 12 июня 2001 г. N 209-II ЗРК:
1) благотворительная помощь - имущество, предоставляемое на безвозмездной основе физическим лицам с целью оказания им социальной поддержки и некоммерческим организациям с целью поддержания их уставной деятельности;
2) гуманитарная помощь - имущество, предоставляемое безвозмездно Республике Казахстан в виде продовольствия, товаров народного потребления, техники, снаряжения, оборудования, медицинских средств и медикаментов, иных предметов, направленных из зарубежных стран и международных организаций для улучшения условий жизни и быта населения, а также предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций военного, экологического, природного и техногенного характера, распределяемое Правительством РК через уполномоченные организации;);
8) являющихся членами экипажей морских и речных судов, воздушного, железнодорожного и автомобильного транспорта, принадлежащих иностранным организациям (статья 11 ЗРК "О миграции населения и Закона РК от 17 января 2002 года N 284 - II "О торговом мореплавании");
9) работающих артистами и спортсменами по контрактам с соответствующими центральными исполнительными органами (Артисты и спортсмены международного класса, работающие по контрактам.);
10) являющихся индивидуальными предпринимателями (пункт 2 статьи 9 ЗРК "Об индивидуальном предпринимательстве" - "2. Государственная регистрация граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, носит явочный характер и заключается в постановке на учет в качестве индивидуального предпринимателя в территориальном налоговом органе по месту жительства гражданина (далее - регистрирующий орган);
11) имеющих вид на жительство в Республике Казахстан; (Статья 4 ЗРК "О статусе иностранных граждан" - "Постоянно проживающими в Республике Казахстан признаются иностранные граждане и лица без гражданства, получившие на то разрешение и вид на жительство в Республики Казахстан иностранного гражданина либо удостоверение лица без гражданства, выданные органами внутренних дел. Обязательным условием предоставления разрешения на постоянное проживание в Республике Казахстан является подтверждение лицом, претендующим на получение такого разрешения, своей платежеспособности в период пребывания в Республике Казахстан в порядке, определяемом Правительством РК. Образцы вида на жительство см. в постановлении Правительства РК от 23 января 1996 N 87);
12) имеющих статус беженцев или официально получивших политическое убежище на территории РК "Инструкция, утвержденная приказом Агентства по миграции и демографии РК N 22 от 27 мая 1998 г. По работе с лицами, обратившимися с ходатайством о признании беженцами и порядка определения статуса беженцев в Республике Казахстан" "О предоставлении политического убежища" см. Указ Президента РК от 15 июля 1996 г. N 3057 и инструкцию Министерства иностранных дел РК от 3 февраля 1997 г.

Глава 2. Порядок определения квоты

4. Местные исполнительные органы ежегодно в срок до первого октября на основании заявок работодателей представляют в центральный исполнительный орган обоснование привлечения работодателем иностранной рабочей силы на предстоящий год по форме, установленной центральным исполнительным органом (Акимы областей, городов Астаны и Алматы ежегодно в срок до первого октября на основании заявок работодателей представляют в МТСЗ обоснование на привлечение иностранной рабочей силы на предстоящий год по форме, установленной центральным исполнительным органом).
5. Заинтересованные центральные исполнительные органы вправе вносить предложения по определению квоты на привлечение иностранной рабочей силы в центральный исполнительный орган (Государственные органы: МВД, МИД, АМД, МЭБП, МСХ, МЭМР, МИТ вносят предложения по определению квоты на привлечение иностранной рабочей силы в МТСЗ).
6. Центральный исполнительный орган на основании предложений местных исполнительных органов и заинтересованных центральных исполнительных органов ежегодно до первого декабря вносит проект нормативного правового акта об установлении квоты на предстоящий год в Правительство РК с учетом ситуации на рынке труда республики (МТСЗ на основании предложений заинтересованных министерств и ведомств, акимов областей, городов Астаны и Алматы разрабатывают проект постановления Правительства Республики об установлении квоты на предстоящий год в соответствии с Регламентом Правительства, согласовывают с заинтересованными центральными исполнительными органами и представляет в Правительства РК).
7. Правительство РК устанавливает ежегодно квоту на привлечение иностранной рабочей силы для осуществления трудовой деятельности на территории РК (В целях защиты внутреннего рынка труда Правительством РК устанавливается ежегодно квота на привлечение иностранной рабочей силы для осуществления трудовой деятельности на территории РК (пункт 1 статья 11 ЗРК "О занятости населения").

Глава 3. Условия выдачи разрешений

8. Условиями для выдачи разрешений являются наличие свободных рабочих мест и отсутствие возможности у уполномоченным органов удовлетворить спрос на рабочую силу за счет внутреннего рынка труда. (Работодатель при наличии свободных рабочих мест для проведения тех или иных работ подает сведения в уполномоченный орган о потребности специалистов.
Если у уполномоченного органа нет удовлетворяющих спрос работодателя на требуемых специалистов, то работодатель вправе получить разрешение на ввоз иностранной рабочей силы по категориям и квалификации, в соответствии настоящих Правил в связи с отсутствием на внутреннем рынке труда. Работодатель при наличии разрешения на привлечение иностранной рабочей силы соответствующей категории и квалификации заключает с иностранными гражданами и лицами без гражданства индивидуальные трудовые договоры в соответствии настоящих Правил).
9. Центральный исполнительный орган при выдаче разрешений может ограничивать численность привлекаемой иностранной рабочей силы по отдельным профессиям и квалификациям при наличии соответствующих предложений на внутреннем рынке труда.
(Центральный исполнительный орган может ограничивать численность привлекаемых иностранных граждан по отдельным профессиям и квалификациям при наличии соответствующих предложений на внутреннем рынке труда).
10. Поиск работников на внутреннем рынке труда осуществляется работодателем путем:
1) направления уполномоченному органу сведения о наличии свободных рабочих мест (вакантных должностей) в течение трех рабочих дней со дня их появления;
2) публикации объявления об имеющихся вакансиях с указанием квалификационных требований к должности на государственном и русском языках в периодических изданиях, определяемых центральным исполнительным органом, в сроки не менее чем за один и не более чем за три месяца до подачи заявления в уполномоченный орган.
11. Центральный исполнительный орган может предоставить работодателю возможность расширить поиск работников на внутреннем рынке труда, в том числе в республиканской базе данных рынка труда через web-сайт центрального исполнительного органа.
(Подтверждение проведенной работы на внутренем рынке труда и доказательства (соответствующая информация) отсутствия требуемых специалистов среди подавших заявки казахстанских граждан. Для этого необходимо не позднее месячного срока и не более чем за 3 месяца до подачи заявления в уполномоченный орган до обращения за получением разрешения:
- направить уполномоченному органу по вопросам занятости сведения о наличие свободных рабочих мест (вакантных должностей) в течение 3-х рабочих дней со дня их появления;
- публиковать объявления о имеющихся вакансиях на государственном и русском языках в республиканских средствах массовой информации (Казахстанская Правда, Егемен Казахстан);
- осуществить поиск необходимых специалистов на официальном сайте Министерства труда и социальной защиты населения РК www.enbek.kz).
12. Поиск на внутреннем рынке труда не осуществляется следующими категориями иностранных граждан:
1) являющихся руководителями структурных подразделений иностранных банковских организаций;
2) являющихся одновременно учредителями и первыми руководителями организаций;
3) занятых на сезонных сельскохозяйственных работах в соответствии с положениями Соглашений о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся - мигрантов. (Поиск не требуется:
1) для иностранных граждан работающими руководителями (главами) юридических лиц, а также филиалов и представительств;
2) руководителям структурных подразделений иностранных банковских организаций;
3) учредителям организаций;
4) работников, занятых на сельскохозяйственных в соответствии с положениями соглашениями в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся - мигрантов).
13. Центральный исполнительный орган при выдаче разрешений возлагает на работодателя исполнение особых условий в соответствии с категориями разрешения:
1) для первой категории - подготовка, переподготовка и повышение квалификации казахстанских специалистов с высшим и средним специальным образованием;
2) для второй категории - подготовка, переподготовка и повышение квалификации казахстанских специалистов с высшим и средним специальным образованием для замены иностранных граждан;
3) для третьей категории - подготовка казахстанских специалистов для замены иностранных граждан, создание дополнительных рабочих мест для казахстанских граждан. (В соответствии с категориями разрешений на привлечение иностранной рабочей силы центральный исполнительный орган может определять дополнительные условия их выдачи:
для первой категории - переподготовка, подготовка и повышение квалификации казахстанских специалистов с высшим и средним специальным образованием;
для второй категории - подготовка переподготовка и повышение квалификации казахстанских специалистов с высшим и среднем специальным образованием для замены иностранных граждан;
для третьей категории - подготовка казахстанских специалистов для замены иностранных граждан, создание дополнительных рабочих мест для казахстанских граждан).

Глава 4. Порядок выдачи разрешений

14. Работодатель для получения разрешения обращаются в соответствующий уполномоченный орган или в центральный исполнительный орган. (Для получения разрешения работодатель обращается в соответствующий уполномоченный орган или центральный исполнительный орган).
15. Непосредственно в центральный исполнительный орган работодатель обращается в случае привлечения иностранной рабочей силы для работы:
1) в финансовом секторе, по согласованию с Национальным Банком РК (финансовый сектор: банки, аудиторские организации, страховые компании, пенсионные фонды. Для выше перечисленных организаций необходимо предоставить перечень документов в соответствии п. 16, а также письма - согласования с Национальным Банком РК о целесообразности ввоза специалистов в РК).
2) в организациях, заключивших с Правительством РК Соглашения о разделе продукции и другие договоры, в компетенцию которых входят вопросы регулирования инвестиций и недропользования (Организациям, заключивших с Правительством РК Соглашение о разделе продукции и другие договора в компетенцию которых входят вопросы регулирования инвестиций и недропользования, необходимо предоставить перечень документов в соответствии п. 16, а также подтверждающий документ об инвестициях и недропользования).
16. Работодатель для получения разрешения представляет следующие документы:
1) заявление на выдачу разрешений на государственном или русском языках с указанием количества, категории привлекаемой иностранной рабочей силу и наименования профессий и должностей по форме, установленной центральным исполнительным органом;
2) подтверждение проведенной работы по поиску работников на внутреннем рынке труда и доказательства отсутствия требуемых специалистов среди подавших заявки казахстанских граждан:
справку о наличии предложений по вакантным должностям из региональной базы данных граждан уполномоченного органа, в срок не более чем за месяц со дня подачи заявления;
оригинал периодического издания с объявлением об имеющихся вакансиях с указанием основных квалификационных требований к должности;
3) подтверждение соответствия предъявляемым к должности (специальности) квалификационным требованиям по уровню профессиональной подготовки и требования к стажу работы по профилю, а также наличия специфических навыков и умений: знание иностранных языков, использование современных технологий;
4) обоснование количества привлекаемой иностранной рабочей силы;
5) мотивированный отказ работодателя казахстанским гражданам на вакантную должность.
17. Уполномоченный орган на основании представленных документов в течение десяти рабочих дней со дня их подачи выносит положительное или отрицательное заключение о целесообразности привлечения требуемого количества иностранной рабочей силы с учетом потребности на рынке труда и направляет данное заключение вместе с представленными документами в центральный исполнительных орган. Заключение уполномоченного органа должно отражать - вид деятельности, численность работающих граждан Казахстана и иностранных специалистов, выполнение условий предыдущих разрешений, при положительном заключении необходимо предложить особые условия для решения комиссии ввоза иностранной рабочей силы.
18. Отрицательное заключение выдается уполномоченным органом в случаях неприятия мер по поиску специалистов на внутреннем рынке труда и предоставления документов в неполном и ненадлежащем объеме, предусмотренных пунктом 16 настоящих правил.
19. Центральный исполнительный орган:
1) на основании заключения уполномоченного органа в течение десяти рабочих дней со дня поступления документов от уполномоченного органа принимает решение о выдаче или отказе в выдаче разрешения;
2) уведомляет уполномоченный орган и работодателя о принятом решении в течение пяти рабочих дней в письменном виде, с указанием причины в случае отказа.
20. Выдача разрешений работодателю производится центральным исполнительным органом.
Форма разрешения и заявления утверждается центральным исполнительным органом.
21. Разрешение на привлечение иностранной рабочей силы подразделяется на три категории:
1) первая категория - на привлечение руководящего состава организации;
2) вторая категория - на привлечение специалистов с высшим и средним специальным образованием с подтвержденными в установленном порядке документами;
3) третья категория - на привлечение квалифицированных рабочих.
Разрешение не подлежит передаче другим работодателям. Привлекаемая на основе выданного разрешения иностранная рабочая сила не может быть принята на работу к другому работодателю.
23. Работодатель обязан получить разрешение в центральном исполнительном органе в срок не более одного месяца со дня письменного уведомления о выдаче.

Глава 5. Отказ в выдаче разрешения

24. Отказ в выдаче разрешения осуществляется в случаях:
1) непринятия мер по иску специалистов на внутреннем рынке труда, неполного и ненадлежащего оформления документов, предусмотренных в соответствии с пунктом 16 настоящих Правил;
Подпункт 1) пункта 24 определяет первую причину отказа в выдаче разрешения;
Непринятие мер по поиску специалистов на внутреннем рынке труда;
эта норма подкрепляется нормами главы 3, в частности, пунктами 8, 9 предусматривающими меры по защите внутреннего рынка труда. Так, определено, что условиями для выдачи разрешений являются наличие свободных рабочих мест и отсутствие возможности у уполномоченных органов удовлетворить спрос на рабочую силу за счет внутреннего рынка труда.
Кроме того, центральный исполнительный орган при выдаче разрешений может ограничивать численность привлекаемой иностранной рабочей силы по отдельным профессиям и квалификациям при наличии соответствующих предложений на внутренем рынке труда.
Меры по поиску конкретизированы в пункте 10, в соответствии с которым поиск работников на внутреннем рынке труда осуществляется работодателем путем:
1) направления уполномоченному органу сведения о наличии свободных мест (вакантных должностей) в течение трех рабочих дней со дня их появления;
Данная норма напрямую вытекает из нормы статьи 9 Закона РК от 23 января 2001 г. N 149-II "О занятости населения", регламентирующий участи работодателей в обеспечении занятости населения путем обязанности направлять уполномоченному органу сведения о наличии свободных рабочих мест (вакантных должностей) в течение трех рабочих дней со дня их появления;
Поскольку данные обязанности работодатель обязан выполнять постоянно, а не от случая к случаю, при получении заявления работодателя на выдачу разрешения на привлечение иностранной рабочей силы уполномоченный орган должен всесторонне проанализировать выполнение этих условий, предписанных законом и Правил - своевременность представления заявок, представление их в полном объеме, выявление инспекцией нарушений этих условий и т.д.
2) публикации объявления об имеющихся вакансиях с указанием квалификационных требований к должности на государственном и русском языках в периодических изданиях, определяемых центральным исполнительным органом, в сроки не менее чем за один и не более чем за три месяца до подачи заявления в уполномоченный орган.
В настоящее время приказом Министерства труда и социальной защиты населения РК от 4 февраля 2002 года N 25-п "Об утверждении перечня СМИ для обязательной публикации объявлений по поиску специалистов определены следующие периодические издания на государственном языке в газетах "Егемен Казахстан или "Жас Алаш";
на русском языке в одной из газет "Казахстанская правда", "Время", "АиФ - Казахстан" или "Караван".
В подтверждение публикации работодатель предъявляет оригинал периодического издания с объявлением об имеющихся вакансиях с указанием основных квалификационных требований к должности. Уполномоченный орган должен обратить внимание на сроки публикации. Минимальный срок установлен для того, чтобы дать время после публикации для подачи заявок обращений казахстанских граждан на трудоустройства на данные вакантные места. Максимальный срок устанавливается в связи с тем, что данные о вакансиях, опубликованные в газете трехмесячной давности потеряют свою актуальность. Меры по поиску работников тесно связаны с необходимостью предоставления доказательств отсутствия специалистов на внутреннем рынке труда.
Для этого работодатель должен предъявить справку о наличии предложений по вакантным должностям, то есть о наличии предложений из региональной базы данных о заявках казахстанских граждан и доказательства несоответствия этих заявок квалификационным требованиям, предъявляемым работодателем.
Как известно, что в соответствии со статьей 70 Закона о труде квалификационные требования к работникам и сложность определенных видов работ устанавливаются на основе квалификационного справочника работ и профессий рабочих, квалификационного справочника должностей служащих. См.: Приказ Министерства труда и социальной защиты населения РК от 15 ноября 2002 года N 266-п Об утверждении Единого тарифно - квалификационного справочника работ и профессий рабочих, Методические рекомендации по вопросам оплаты труда работников.
Закон о труде, закрепляя норму о запрещении дискриминации в сфере труда, (Никто не может быть ограничен в трудовых правах или получать какие - либо преимущества в их реализации в зависимости от пола, возраста, расы, национальности, языка, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к гражданству, общественным объединения,) вместе с тем делает оговорку "не связанных с деловыми качествами работника и результатами его труда", т.е. в случаях когда та или иная должность для осуществления своих функций требует определенных качеств, знаний языка, даже возраста и пола человека, эти требования могут быть заложены в квалификационные требования работодателя.
Вместе с тем, для подтверждений своих квалификационных требований работодатель обязан представить подтверждение соответствия их каждой конкретной должности.
Для этого уполномоченный орган может ознакомиться с должностной инструкцией к должности, положением о структурном подразделении, в котором эта должность обозначена, уставом и т.д.
Все эти требования по поиску специалистов на внутреннем рынке труда работодатель обязан выполнить в полном объеме и с предоставлением всех требуемых документов.
Всесторонне исследовав представленные документы и выявив неисполнение одного из условий, уполномоченный орган в соответствии с пунктом 18 Правил должен вынести отрицательное заключение и направить его в центральный уполномоченный орган, который выносит решение об отказе в выдаче разрешения. Сроки вынесения заключений и решения предусмотрены в пунктах 18, 19 Правил.
Кроме того, центральный исполнительный орган должен уведомить уполномоченный орган и работодателя о принятом решении в течение пяти рабочих дней с указанием причины отказа.
Вместе с тем, Правилами предусмотрены категории лиц, в отношении которых поиск на внутреннем рынке труда не осуществляется:
1) руководители структурных подразделений иностранных банковских организаций;
В соответствии со статьей 3 Закона РК от 31 августа 1995 г. N 2444 О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан (с изменениями, внесенными Указом Президента РК от 27.01.96 г. N 2830; Законами РК от 27.09.96 г. N 37-1; от 07.12.96 г. N 50-1; от 06.03.97 г. N 83-1; от 11.07.97 г. N 154-1; от 08.12.97 г. N 200-1; от 29.06.98 г. N 236-1; от 10.07.98 г. N 282-1; от 16.07.99 г. N 436-1; от 29.03.00 г. N 42-II; от 18.12.00 г. N 128-II; от 02.03.01 г. N 162-II; от 25.04.01 г. N 179-II; от 09.08.02 г. N 346-II)
Банк с иностранным участием - банк второго уровня, более одной трети акций которого находятся во владении, собственности и / или управлении:
а) нерезидентов РК;
б) юридических лиц - резидентов РК, более пятидесяти процентов акций (вкладов участников) которых находятся во владении, собственности и / или управления нерезидентов РК либо аналогичных им юридических лиц - резидентов РК;
в) резидентов РК, являющихся распорядителями средств (доверенными лицами) нерезидентов РК либо юридических лиц, указанных в подпункте б) настоящего пункта.
Особенности создания банка с иностранным участием, см. в постановлении Правления Нацбанка РК от 29 февраля 1996 г. N 50.
Статья 22 указанного Закона также содержат дополнительные требования к созданию и деятельности банков с иностранным участием, в числе которых содержатся меры по защите внутреннего рынка труда, такие как: не менее чем один член Правления банка с иностранным участием должен являться гражданином РК и представить документы, свидетельствующие об опыте руководящей работы не менее трех лет в банке, действующем на территории РК, и о знании банковского и хозяйственного законодательства РК; не менее семидесяти процентов всех работников банка с иностранным участием должны являться гражданами РК.
Кроме того, национальный Банк вправе предъявлять к банкам с иностранным участием дополнительные требования относительно состава их органов.
Статьей 20 Закона определен перечень руководящих работников банка председатель и члены совета директоров, председатель и члены Правления, иные руководители банка, осуществляющие координацию и (или) контроль за деятельностью структурных подразделений банка и обладающие правом подписи документов, на основании которых проводятся банковские операции, главный бухгалтер банка и его заместители, первый руководитель и главный бухгалтер филиала банка.
2) являющихся одновременно учредителями и первыми руководителями организаций;
Поскольку эти лица не подпадают в перечень лиц, не являющихся субъектами правоотношений, регулируемых настоящими Правилами (пункт 3 Правил), на их привлечение также необходимо наличие разрешений, однако в отношении их поиск на внутреннем рынке не осуществляется.
Юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основании устава, либо учредительного договора и устава.
Понятие учредителей дано в статье 40 Гражданского Кодекса РК, согласно которой учредителями юридического лица могут быть собственники имущества либо уполномоченные ими органы или лица, а в случаях, специально предусмотренных законодательными актами, иные юридические лица.
Статья 41 ГК определяет содержание устава юридического лица: его наименование, местонахождение, порядок формирования и компетенция его органов, условия реорганизации и прекращения его деятельности.
Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями. Учредительный договор не заключается, если коммерческая организация учреждается одним лицом.
В учредительном договоре стороны (учредители) определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи в его собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между учредителями чистого дохода, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей из его состава и утверждается его устав, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или законодательными актами об отдельных видах юридических лиц.
Поскольку в соответствии с нормами ГК все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом юридического лица, уполномоченный орган при рассмотрении документов должен ознакомится с уставом юридического лица, в котором содержатся данные об его учредителе и порядке управления деятельность юридического лица.
В случае, если данные об учредителе и должности лица, как первого руководителя совпадают, поиск на внутреннем рынке на данную должность не осуществляется.
Для подтверждения необходимости привлечения именно затребованного количества иностранной рабочей силы должен представить штатное расписание, должностные инструкции и квалификационные требования, документы, подтверждающие объем работ работодателя, внедрение новых технологий и т.д. за исключением сведений, составляющих коммерческую тайну.
Подпунктом 5) предусмотрена обязанность представления мотивированного отказа работодателя казахстанским гражданам на вакантную должность.
Данная норма вытекает из требований Закона о занятости, предписывающей работодателю обязанность направлять уполномоченному органу сведения о наличии свободных рабочих мест (вакантных должностей) в течение трех рабочих дней со дня их появления; своевременно (в течение пяти рабочих дней со дня направления к нему уполномоченным органом граждан) извещать о приеме на работу при отказе в приеме на работу с указанием причины путем соответствующей отметки в направлении, выданном уполномоченным органом.
Из этой нормы следует, что мотивированный отказ следует предъявлять при направлении граждан уполномоченным органом, поскольку при самостоятельном трудоустройстве граждан путем непосредственного обращения к работодателю последний не обязан извещать о причинах отказа.
Следующая категория - это занятые на сезонных сельскохозяйственных работах в соответствии с положениями Соглашений о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся - мигрантов.
(Соглашение между Правительством РК и Правительством Кыргызской Республики о трудовой деятельности и социальной защите трудящихся - мигрантов, занятых на сельскохозяйственных работах в приграничных областях (Бишкек, 9 июля 2002 года).
В отношении указанных категорий лиц работодатель обязан предоставить только документы, предусмотренные подпунктами 1), 3), 4), 5) пункта 15 Правил.
Так, подпунктом 4) предусмотрена обязанность количество привлекаемой иностранной рабочей силы;
В случае, если уполномоченный орган сочтет причины (мотивы отказа) недостаточно обоснованными, не связанными с деловыми качествами, налицо признаки дискриминации и в выдаче разрешения также может быть отказано, поскольку казахстанскому специалисту необоснованно отказали в приеме на вакантную должность.
2) превышения установленной квоты. (Согласно главе 2 определен новый порядок определения квоты. Так, в отличие от старых Правил местные исполнительные органы ежегодно местные исполнительные органы представляют в центральный исполнительный орган обоснование привлечения работодателем иностранной рабочей силы на предстоящий год по форме, установленной центральным исполнительным органом в срок первого октября на основании заявок работодателей. Кроме того, заинтересованные центральные исполнительные органы вправе вносить предложения по определению квоты на привлечение иностранной рабочей силы в центральный исполнительный орган.
Центральный исполнительный орган на основании предложений местных исполнительных органов и заинтересованных центральных исполнительных органов ежегодно до первого декабря вносит проект нормативного правового акта об установлении квоты на предстоящий год в Правительство РК с учетом ситуации на рынке труда республики, а Правительство РК устанавливает ежегодно квоту на привлечение иностранной рабочей силы для осуществления трудовой деятельности на территории РК.
Поскольку квоту по регионам распределяет центральный уполномоченный орган при превышении квоты иностранной рабочей силы он вправе отказать, если количество иностранной рабочей силы превысило этот предел.
Данная норма закреплена статьей 11 Закона о занятости, согласно которой центральный исполнительный орган выдает разрешение работодателям на привлечение иностранной рабочей силы в пределах квоты, установленной Правительством РК.
Поскольку квота устанавливается ежегодно, при рассмотрении заявок учитывается предельно количество на соответствующий год без учета прошлогодних квот).
(Поскольку нормативный правовой акт предусматривает конкретные случаи (перечень), когда работодателю может быть отказано в выдаче разрешений, при отсутствии хотя бы одного из этих условий в выдаче разрешений должно быть отказано.
В отличие от старых правил не предусмотрен отказ в выдаче разрешений в случае неисполнения условий предыдущих разрешений. Однако это не означает, что эти условия могу не выполняться: в соответствии с пунктом 13 Правил центральный исполнительный орган при выдаче разрешений возлагает на работодателя исполнение особых условий в соответствии с категориями разрешения:
1) для первой категории - подготовка, переподготовка и повышение квалификации казахстанских специалистов с высшим и средним специальным образованием;
2) для второй категории - подготовка, переподготовка и повышение квалификации казахстанских специалистов с высшим и средним специальным образованием для замены иностранных граждан;
3) для третьей категории - подготовка казахстанских специалистов для замены иностранных граждан, создание дополнительных рабочих мест для казахстанских граждан.
Кроме того, для продления срока разрешений работодателю надо представить доказательства выполнения особых условий ранее выданных разрешений (пункт 36).
Вместе с тем, центральный уполномоченный орган может приостановить действие разрешения в связи с невыполнением или нарушением особых условий разрешений, а в случае неустранения до трех месяцев причин вправе отозвать выданное разрешение.
Как указывалось выше невыполнение одного из условий, предусмотренных пунктом 24 влечет отказ в выдаче разрешения).

Глава 6. Порядок заверения списков привлекаемой иностранной рабочей силы

25. Работодатель при наличии разрешения заключает с иностранными работниками индивидуальные трудовые договоры в соответствии с условиями настоящих Правил и в порядке, установленном трудовым законодательством РК (Работодатель, получив разрешения в Министерстве труда и социальной защиты населения РК прежде всего:
- заключает индивидуальные трудовые договоры с иностранными работниками в соответствии с условиями настоящих Правил и в порядке, установленном трудовым законодательством РК ("О труде в Республике Казахстан"):
Трудовой договор (контракт) должен содержать в качестве обязательных сведений и условий следующее:
1) дату и место заключения договора (контракта);
2) фамилию, имя, отчество работника и наименование работодателя (нанимателя);
3) место нахождения (регистрации, жительства) работодателя (нанимателя);
4) место (места) на котором должна выполняться работа;
5) трудовую функцию (одна или несколько профессий, специальностей, должностей соответствующей квалификации);
6) сроки действия трудового договора (контракта);
7) режим и условия работы;
8) размер и формы оплаты труда, место и время ее выплаты;
9) условия расторжения трудового договора (контракта);
10) подпись сторон.
26. Работодатель формирует списки привлекаемой иностранной рабочей силы на основании разрешений в срок не более одного месяца и представляет их в уполномоченный орган. Работодатель вместе со списком представляет копию заключенного индивидуального трудового договора в соответствии с трудовым законодательством РК. (На основании полученных разрешений работодатель в срок не более 1 месяца формирует и представляет в уполномоченный орган списки привлекаемой иностранной рабочей силы по форме в соответствии с приложением N 3, утвержденной постановлением Правительства РК от 25 июня 1999 года N 862).
27. Списки привлекаемой иностранной рабочей силы составляются работодателем в пяти экземплярах с указанием: фамилии, имени, отчества, даты и года рождения, гражданства, страны выезда, специальности и образования, наименования профессий и должностей в соответствии с применяемыми в Республике Казахстан Единым тарифно - квалификационным справочником работ и профессий рабочих, Квалификационным справочником должностей руководителей, специалистов и других служащих и Государственным Классификатором РК 01-99 "Классификатор занятий", утвержденными приказами Министра труда и социальной защиты населения РК от 7 января 1996 года N 171-п/5, от 4 сентября 1997 года N 146-п, от 22 октября 1997 года N 181-п и от 16 июля 1998 года N 148-п.
28. К списку привлекаемой иностранной рабочей силы прилагаются:
1) нотариально заверенная копия разрешения;
2) нотариально заверенные переводы документов об образовании;
3) медицинские справки исследования на ВИЧ международного образца;
4) документы, подтверждающие трудовую деятельность работника, заверенные работодателем.
29. Уполномоченный орган после рассмотрения документов на соответствие установленным настоящими Правилами требованиям в течение пяти рабочих дней со дня их подачи заверяет списки, представленные работодателем при наличии документов, гарантирующих выезд иностранной рабочей силы за пределы РК по истечении срока разрешения.
(в соответствии с Правилами, условиями и размерами внесения гарантийного и залогового взносов, утвержденными постановлением Правительства РК от 25 июня 1999 года N 862). Гарантийный и залоговый взносы вносятся работодателем на сберегательный счет в любом банке РК в размере стоимости обратного билета плюс суточные расходы на каждого иностранного специалиста. Ответственность за правильность исчисления суммы гарантийного и залогового взносов несет уполномоченный орган по вопросам занятости. Ответственность за полноту и своевременность внесения гарантийного и залогового взносов возлагается на работодателя).
30. В случае расторжения индивидуального трудового договора с иностранным работником до окончания срока действия разрешения, уполномоченный орган заверяет представленный работодателем измененный список привлекаемой иностранной рабочей силы по тем же категориям и квалификациям к действующему разрешению. (При этом нужно иметь ввиду, что заверяется список в целом, а не изменения к списку. Кроме того для обеспечения защиты внутреннего рынка труда (в соответствии с приказом Министра труда и социальной защиты населения от "_________" за N) уполномоченный орган в дополнение к перечню документов, прилагаемых к списку привлекаемой иностранной рабочей силы, запросить у работодателя обоснование (информацию) в связи с чем вносятся изменения в список, а также подтверждение (отметку на первичном списке) таможенного постав о выбытии иностранных граждан, расторгнувших трудовой договор с работодателем, за пределы РК).
31. Уполномоченный орган в течение трех рабочих дней со дня заверения представляет заверенные им списки в центральный исполнительный орган, территориальные органы Министерства внутренних дел РК, Комитета национальной безопасности РК.
32. Отказ в заверении списков осуществляется в случаях:
1) неполного и ненадлежащего предоставления документов в соответствии с пунктами 26, 27 и 28 настоящих Правил (т.е. отсутствие какого либо документа в соответствии с перечнем или неправильное оформление, например отсутствие заверения документов, неполные сведения, подпись лица, не имеющего на это права)
2) несоответствия привлекаемой иностранной рабочей силы требуемой категории и квалификации (Означает отличие квалификационных требований при получении разрешения от квалификационных требований, указанных в списках иностранных специалистов при заверении).
33. Визовая поддержка для привлекаемой иностранной рабочей силы осуществляется при наличии работодателя разрешения (к разрешению прилагаются списки, заверенные уполномоченным органом).
34. Работодатель обеспечивает выезд иностранной рабочей силы за пределы РК по истечении срока разрешения. (В соответствии с настоящими правилами не допускается переход на работу к другому работодателю на территории РК, при расторжении трудового договора иностранных гражданин должен выехать только за пределы РК. При желании трудоустроится к другому работодателю, иностранный гражданин обязан пройти все процедуры в соответствии с требованиями настоящих Правил).

Глава 7. Продление срока разрешений

35. Продление срока разрешений работодателю осуществляется центральным исполнительным органом в случаях истечения срока действия разрешений в пределах установленной Правительством РК квоты.
Продление срока разрешений осуществляется для первой категории - двукратно, для второй категории - однократно исполнительным органом.
Кроме того, работодатель должен предъявить обоснование продления срока разрешения, оно должно быть основано на отсутствии на рынке труда требуемых специалистов, особом характере работ, наличие специфических навыков и т.д.
При продлении срока действия разрешения также должен учитываться предел квоты, установленный на год.
При продлении разрешения работодатель должен вновь пройти процедуру заверения списка по продленному разрешению в соответствии с Правилами (глава 6).
При этом работодатель в случае расторжения индивидуального трудового договора с иностранным работником до окончания срока индивидуального договора должен представить в уполномоченный орган привлекаемой иностранной рабочей силы, при этом категории и квалификация работников не должны меняться. В противном случае работодатель должен заново проводить мероприятия по поиску на рынке труда.
36. Для продления разрешений работодатель направляет в уполномоченный орган следующие документы:
1) заявление;
2) оригинал разрешения;
3) заверенные уполномоченным органом списки иностранной рабочей силы;
4) списки иностранной рабочей силы для продления сроков разрешения;
5) выполнение особых условий ранее выданного разрешения;
6) обоснование продления срока разрешений.
37. Уполномоченный орган на основании представленных документов в течение десяти рабочих дней со дня подачи документов выносит заключение о целесообразности продления срока разрешения с учетом потребности на рынке труда и занятости и направляет данное заключение вместе с представленными документами в центральный исполнительный орган.
38. Центральный исполнительный орган на основании заключения уполномоченного органа в течение десяти рабочих дней со дня поступления документов принимает решение о продлении срока разрешения и уведомляет уполномоченный орган и работодателя о принятом решении в течение пяти рабочих дней в письменном виде, с указанием причины в случае отказа.
39. Работодатель получает разрешение у центрального исполнительного органа, которое выдается в соответствии с квотой, установленной Правительством РК.
40. Заверение списка продленному разрешению осуществляется в соответствии с условиями настоящих правил.
(Как видно, это новая норма. Ранее действовавшие Правила такой нормы не содержали. Как видно из этого пункта продление срока разрешений осуществляется в случаях истечения срока. Вместе с тем Правила ограничивают возможность продления срока для первой категории двукратно, для второй однократно. Следовательно, срок разрешение на привлечение первой категории - руководящего состава организации может продлеваться двукратно, (не более двух раз после истечения срока, а для второй категории - на привлечение специалистов с высшим и средним специальным образованием с подтвержденными в установленном порядке документами однократно. (не более одного раза со дня истечения срока). Разрешения третьей категории - на привлечение квалифицированных рабочих не продлеваются. Для продления срока работодатель направляет уполномоченному органу документы, предусмотренные пунктом 36 Правил. Согласно этому пункту работодатель должен предъявить доказательство выполнение особых условий ранее выданного разрешения. Для первой категории - подготовка, переподготовка и повышение квалификации казахстанских специалистов с высшим и средним специальным образованием; Для второй категории подготовка, переподготовка и повышение квалификации казахстанских специалистов с высшим и средним специальным образованием для замены иностранных граждан. Возложение особых требований и принятие решения о продлении срока разрешения осуществляется центральным органом. Уполномоченный орган выносит заключение о целесообразности продления срока с учетом потребности на рынке труда. Следовательно, даже при выполнении работодателем всех условий, при наличии заявок и наличия требуемых специалистов на рынке труда возможен отказ в выдаче разрешений). Возложение особых требований и принятие решения о продлении срока разрешения осуществляется центральным исполнительным органом.
Уполномоченный орган выносит заключение о целесообразности продления срока с учетом потребности на рынке труда. Следовательно, даже при выполнении работодателем всех условий, при наличии заявок и наличия требуемых специалистов на рынке труда возможен отказ в выдаче разрешений).

Глава 8. Приостановление и отзыв разрешения

41. Центральный исполнительный орган вправе приостановить действие разрешения на срок до трех месяцев или отозвать разрешение с обязательным указанием причины.
42. Приостановление разрешения может производиться в связи с нарушением или невыполнением работодателем особых условий выдачи разрешений, предусмотренных настоящими Правилами.
43. Действие приостановленного разрешения возобновляется по решению центрального исполнительного органа после устранения выявленных нарушений, о чем сообщается работодателю в письменном виде в течение десяти рабочих дней со дня принятия решения о возобновлении.
44. Отзыв разрешения центральным исполнительным органом производится в случае неустранения причин, по которым центральный исполнительный орган приостановил действие разрешения.
(В соответствии с пунктом 41 Правил центральный исполнительный орган вправе приостановить действие разрешения на срок до трех месяцев или отозвать разрешение с обязательным указанием причины.
Из этой нормы следует, что это право, а не обязанность центрального органа, которое он может применять с учетом характера, причин нарушения или невыполнения особых условий выдачи разрешений.
Причем данные санкции применяются Министерством поэтапно: при выявлении нарушений особых условий действие разрешения приостанавливается на срок до 3 месяцев (следовательно может быть менее 3, но не более 3 месяцев).
При устранении выявленных нарушений действие разрешения возобновляется. При этом должны тщательно проверяться выполнение работодателем особых условий для каждой категории - сроков подготовки, переподготовки казахстанских специалистов с проверкой действенности этих мер, обучение конкретных лиц для замены иностранных специалистов, выполнение установленных сроков осуществления этих мероприятий.
Поскольку проверка выполнения этих условий представляет определенную сложность, необходима определенная методика осуществления этих проверок с установлением сроков и периодичности проверки по выданным разрешениям, реальности проводимых работодателем мероприятий по обучению специалистов, их эффективность и действенность, место обучения (в организациях образования или у работодателя, качество обучения), дальнейшая судьба по их трудоустройству, о конкретной замене иностранных специалистов отечественными. Все эти действия работодателя должны учитываться при дальнейшем вынесении решений о продлении действия разрешений и при выдаче новых разрешений работодателям, которые продолжают привлекать на те же специальности, по которым они должны были обучить казахстанских специалистов.
При неустранении причин, по которым было приостановлено действие разрешения, производится отзыв выданного разрешения).

Глава 9. Отчетность и контроль за выполнением настоящих Правил и условий разрешений

45. Работодатель ежеквартально после получения разрешения представляет в уполномоченный орган информацию о привлечении иностранной рабочей силы и о выполнении особых условий в соответствии с пунктом 13 настоящих Правил.
(Работодатель представляет сведения о привлечении иностранной рабочей силы и о выполнении особых условий ежеквартально 5 числа после отчетного периода в уполномоченный орган).
46. Уполномоченный орган представляет центральному исполнительному органу отчет по привлечению иностранной рабочей силы, выполнению работодателем особых условий разрешений.
Форма и сроки отчета устанавливаются центральным исполнительным органом (Уполномоченный орган представляет отчет по привлечению иностранной рабочей силы, выполнению работодателем особых условий разрешений ежеквартально 15 числа после отчетного периода в МТСЗ).
47. Контроль за выполнением условий настоящих Правил осуществляется центральным исполнительным органом и его территориальными органами на местах. (Контроль за выполнением работодателями требований Правил определения квоты, условий и порядка выдачи разрешений работодателям на привлечение иностранной рабочей силы в Республику Казахстан (далее - Правила) осуществляется центральным исполнительным органом и его территориальными органами на местах).

Глава 10. Ответственность

48. Нарушение настоящих Правил влечет ответственность в соответствии с законодательными актами РК. (Ответственность работодателей, должностных лиц и иностранных граждан определяется в соответствии со статьями 394, 395 и 396 Кодекса РК об административных правонарушениях).

Начальник управления
А. Сабиева

Поделиться документом: